ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 11 августа 2021 г. N 5-УДП21-71-К2
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего судьи Ситникова Ю.В.,
судей Земскова Е.Ю. и Эрдыниева Э.Б.
с участием осужденного Новика Ю.Г., его защитника - адвоката Бурмистрова В.С., прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Смирновой Е.Е., секретаря судебного заседания Воронина М.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Ткачева И.В. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 2 июля 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 августа 2020 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2021 года.
По приговору Кузьминского районного суда г. Москвы от 2 июля 2020 года
Новик Юрий Геннадьевич, < ... > , судимый 16 марта 2017 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, освобожденный 3 июня 2017 года по отбытии наказания,
осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (за кражу, совершенную 23 июня 2019 года) к 3 годам лишения свободы; по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (за кражу, совершенную 15 ноября 2019 года) к 3 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Новику Ю.Г. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В силу п. "б" ч. 3.1, ч. 3.3 ст. 72 УК РФ время содержания Новика Ю.Г. под стражей в период с 20 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу засчитано в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 августа 2020 года приговор в отношении Новика Ю.Г. изменен. Указано, что приговор постановлен в отношении Новика Юрия Геннадьевича вместо Геннальевича. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2021 года приговор и апелляционное определение в отношении Новика Ю.Г. оставлены без изменения.
Заслушав доклад судьи Ситникова Ю.В., выступление прокурора в обоснование доводов кассационного представления, осужденного и его защитника, выразивших согласие с указанным представлением, но просивших отменить судебные решения в целом, Судебная коллегия
установила:
по приговору суда Новик Ю.Г. признан виновным и осужден за кражу имущества С. с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей; за кражу имущества К. с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей, а также за мошенничество с использованием электронных средств платежа, с причинением значительного ущерба потерпевшей К. Преступления совершены 23 июня и 15 ноября 2019 года в г. < ... > .
В кассационном представлении заместитель Генерального прокурора Российской Федерации просит отменить приговор, апелляционное и кассационное определения в отношении Новика Ю.Г. в части его осуждения по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ и направить уголовное дело в этой части прокурору в порядке, предусмотренном ст. 237 УПК РФ, для устранения препятствий его рассмотрения судом. Указывает, что в части осуждения Новика Ю.Г. по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ нельзя согласиться с правовой оценкой действий осужденного как мошенничество с использованием электронных средств платежа. Отмечает, что Новик Ю.Г. оплачивал товары через терминал бесконтактным способом, при этом работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета, а осужденный, соответственно, ложные сведения о принадлежности карты сотрудникам торговых организаций не сообщал и в заблуждение их не вводил. По мнению прокурора Новик Ю.Г. совершил хищение денежных средств с банковского счета тайно, как от потерпевшей, так и иных лиц, а учитывая изменения, внесенные Федеральным законом Российской Федерации от 23.04.2018 г. N 111-ФЗ, действия осужденного Новика Ю.Г. в этой части следует квалифицировать по более тяжкому преступлению, предусмотренному п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.
Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы сторон, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Уголовное дело в отношении Новика рассмотрено в соответствии с особенностями производства, предусмотренного главой 40 УПК РФ.
В соответствии с положениями ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.
Поскольку приговор суда в отношении Новика вступил в законную силу 26 августа 2020 года, не имеется предусмотренных указанной нормой закона ограничений пересмотра судебных решений по основаниям, ухудшающим положение осужденного.
Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона, которое допущено судом первой инстанции при квалификации действий осужденного по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ и не исправлено судами апелляционной и кассационной инстанций.
Согласно приговору суда мошенничество с использованием электронных средств платежа, причинившее значительный ущерб потерпевшей К., совершено при следующих обстоятельствах.
15 ноября 2019 года в период времени с 10 часов 07 минут до 12 часов 00 минут Новик воспользовался двумя банковскими картами АО " < ... > ", принадлежащих К. ранее похищенными из квартиры N < ... > , расположенной по адресу: < ... > . Путем умолчания о незаконном владении им указанными банковскими картами, то есть путем обмана работников торговых организаций, Новик использовал их как электронные средства платежа, похитив с банковского счета К. денежные средства на сумму 8 100 рублей и 13 202 рубля при осуществлении покупок товара в магазинах.
В соответствии с предъявленным обвинением суд квалифицировал действия осужденного как мошенничество с использованием электронных средств платежа по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ, предусматривающей наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового.
Вместе с тем по смыслу уголовного закона, хищение денежных средств, совершенное с использованием виновным электронного средства платежа, образует состав преступления, предусмотренного статьей 159.3 УК РФ, в тех случаях, когда изъятие денежных средств было осуществлено путем обмана или злоупотребления доверием их владельца или иного лица.
Однако судом установлено, что осужденный использовал ранее тайно похищенные банковские карты для оплаты товара в магазинах бесконтактным способом. Работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета. Соответственно Новик не сообщал сотрудникам торговых организаций ложные сведения о принадлежности карт и не вводил их в заблуждение относительно принадлежности банковских карт.
Действующими нормативными актами не возлагается на уполномоченных работников торговых организаций, осуществляющих платежные операции с банковскими картами, обязанность идентификации держателя карты по документам, удостоверяющим его личность.
Федеральным законом от 23 апреля 2018 года N 111-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации", действовавшей во время совершения преступления осужденным, в статью 159 УК РФ были внесены изменения. Из диспозиции данной статьи исключено указание на то, что под мошенничеством понимается хищение чужого имущества, совершенное с использованием поддельной или принадлежащей другому лицу кредитной, расчетной или иной платежной карты путем обмана уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации.
Этим же законом п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ введена уголовная ответственность за кражу с банковского счета, предусматривающая более строгое наказание в виде лишения свободы.
Таким образом, судом при постановлении приговора были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие в указанной части саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.
С учетом изложенного кассационное представление подлежит удовлетворению. Приговор, апелляционное и кассационное определения в отношении Новика Ю.Г. в части его осуждения по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ следует отменить и направить уголовное дело в этой части прокурору в порядке, предусмотренном ст. 237 УПК РФ, для устранения препятствий его рассмотрения судом.
В остальном приговор и последующие судебные решения являются законными и справедливыми, оснований для их отмены в целом, как просит сторона защиты, не имеется. Вместе с тем, с учетом всех установленных по делу обстоятельств, Новику следует назначить наказание по совокупности оставшихся двух тяжких преступлений путем частичного сложения наказаний с применением правил ч. 3 ст. 69 УК РФ.
Руководствуясь ст. 239.1, 401.13, 401.15, пп. 3, 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, Судебная коллегия
определила:
приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 2 июля 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 августа 2020 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2021 года в отношении Новика Юрия Геннадьевича отменить в части его осуждения по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ. Уголовное дело в этой части выделить в отдельное производство и возвратить Кузьминскому межрайонному прокурору г. Москвы для устранения препятствий его рассмотрения судом.
Эти же судебные решения изменить.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности двух преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Новику Юрию Геннадьевичу назначить 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальном указанные приговор суда, апелляционное определение судебной коллегии и кассационное определение судебной коллегии оставить без изменения.